1 00:00:05,400 --> 00:00:08,400 Paragraphe 3 : le fonctionnement du contrat 2 00:00:08,600 --> 00:00:09,980 romain de société. 3 00:00:11,100 --> 00:00:15,500 En principe, dans ce contrat de société à Rome, c'est 4 00:00:15,700 --> 00:00:18,280 l'égalité qui gouverne l'ensemble. 5 00:00:19,000 --> 00:00:23,340 Mais si les apports sont inégaux, on peut très bien 6 00:00:23,540 --> 00:00:27,220 proportionner alors la part de chacun à cet apport. 7 00:00:28,240 --> 00:00:32,420 Le contrat ne produit des effets qu'entre ceux qui l'ont conclu, 8 00:00:32,640 --> 00:00:37,240 c'est logique, et la société n'a en effet aucune existence 9 00:00:37,440 --> 00:00:39,280 juridique vis-à-vis des tiers. 10 00:00:40,600 --> 00:00:43,360 Elle ne possède pas la personnalité morale qui 11 00:00:43,560 --> 00:00:45,800 d'ailleurs est une notion médiévale. 12 00:00:46,500 --> 00:00:49,540 L'associé qui agit pour le compte de la société passe 13 00:00:49,740 --> 00:00:52,780 les actes juridiques en son nom propre. 14 00:00:54,060 --> 00:00:58,320 C'est seulement ensuite que les gains et les pertes sont 15 00:00:58,520 --> 00:01:01,460 répartis entre les associés. 16 00:01:03,820 --> 00:01:08,400 En cas de contestation d'un ou plusieurs associés, 17 00:01:08,600 --> 00:01:11,760 il existe une action spéciale, qui est une action de bonne foi, 18 00:01:12,040 --> 00:01:15,580 qu'on appelle l'action pro socio. 19 00:01:18,260 --> 00:01:21,980 En raison de l'esprit de fraternité qui gouverne les 20 00:01:22,180 --> 00:01:24,740 relations entre associés, cet affectio societatis, 21 00:01:25,100 --> 00:01:28,800 cette intuitu personae, on a compris, à force des 22 00:01:29,000 --> 00:01:32,400 liens d'amitié, cette action est infamante. 23 00:01:33,460 --> 00:01:37,600 Elle peut comporter le bénéfice de compétence qui 24 00:01:37,800 --> 00:01:41,920 permet au défendeur de ne payer que dans la mesure où il le peut. 25 00:01:43,400 --> 00:01:46,700 Cette mesure est évidemment refusée à celui qui a commis un dol. 26 00:01:48,120 --> 00:01:51,620 À l'époque classique, l'associé ne peut être 27 00:01:51,820 --> 00:01:55,560 condamné que pour sa malhonnêteté, c'est-à-dire pour son dol. 28 00:01:56,240 --> 00:02:00,780 Il existe naturellement une exception en matière de 29 00:02:00,980 --> 00:02:03,380 société en commandite où le 30 00:02:03,580 --> 00:02:07,500 commandité répond aussi de sa 31 00:02:07,700 --> 00:02:09,400 faute professionnelle. 32 00:02:10,580 --> 00:02:14,700 Dans le droit de Justinien, cette responsabilité des 33 00:02:14,899 --> 00:02:16,680 associés est aggravée. 34 00:02:17,480 --> 00:02:20,900 En effet, ils doivent répondre des pertes qu'ils 35 00:02:21,100 --> 00:02:25,700 ont causées en se montrant moins soigneux des choses 36 00:02:25,899 --> 00:02:30,340 sociales que de leurs propres affaires. Le contrat de 37 00:02:30,540 --> 00:02:34,920 société prend normalement fin à l'arrivée du terme si 38 00:02:35,119 --> 00:02:38,860 celui-ci est prévu, mais il va aussi prendre fin ce 39 00:02:39,060 --> 00:02:42,760 contrat s'il est bien mis en commun, n'existe plus, ce qui est logique. 40 00:02:44,460 --> 00:02:47,040 Également, en raison de l'intuitu personae, la 41 00:02:47,239 --> 00:02:50,800 société s'éteint par la mort d'un des associés. 42 00:02:52,780 --> 00:02:56,940 Il en va de même si l'un des associés dit au cours de la 43 00:02:57,140 --> 00:03:00,900 vie du contrat, moi je décide d'arrêter, je sors de la société. 44 00:03:01,960 --> 00:03:05,040 Cela veut dire que l'affectio societatis qui doit être 45 00:03:05,239 --> 00:03:08,280 maintenu en permanence, il n'existe plus. 46 00:03:08,960 --> 00:03:12,600 Dès lors, ce retrait entraîne 47 00:03:12,799 --> 00:03:15,540 la fin de la societas. 48 00:03:17,180 --> 00:03:19,520 Il faut bien évidemment que ce retrait ne soit pas 49 00:03:19,720 --> 00:03:21,900 dolosif pour essayer d'échapper à des créances ou 50 00:03:22,100 --> 00:03:24,640 d'essayer d'échapper à des 51 00:03:24,839 --> 00:03:27,620 obligations. Par exemple, 52 00:03:27,940 --> 00:03:31,900 c'est le cas dit Gaius, 53 00:03:32,320 --> 00:03:37,280 quand une société universelle a été créée et que dans cette 54 00:03:37,680 --> 00:03:40,220 société universelle, un des associés se retire 55 00:03:40,420 --> 00:03:44,140 parce qu'il va recueillir une succession. Cela lui 56 00:03:44,339 --> 00:03:46,800 permettra d'éviter d'avoir à 57 00:03:47,000 --> 00:03:51,760 payer ce qu'il doit payer. 58 00:03:52,320 --> 00:03:54,960 Alors il y a une chose qui est interdite dans ce contrat 59 00:03:55,160 --> 00:03:59,660 de société, c'est de mettre à la charge d'un seul toutes les pertes. 60 00:04:00,940 --> 00:04:05,900 Bien évidemment, on parle à ce sujet si c'est prévu dans 61 00:04:06,100 --> 00:04:08,180 le contrat de clause léonine, 62 00:04:08,380 --> 00:04:13,140 qui vient de leones, 63 00:04:16,060 --> 00:04:19,300 qui vient de lion, qui est une référence à la célèbre 64 00:04:19,500 --> 00:04:23,600 fable de Phèdre, reprise ensuite par La Fontaine, 65 00:04:23,800 --> 00:04:27,660 où on dit se tailler la part du lion. 66 00:04:28,400 --> 00:04:31,420 Un lion avait créé une société avec d'autres animaux 67 00:04:31,620 --> 00:04:33,600 et il a accaparé tous les 68 00:04:33,800 --> 00:04:38,120 biens et tous les profits. 69 00:04:38,860 --> 00:04:43,820 Cela est nul et non avenu ab initio, dès le départ. 70 00:04:44,380 --> 00:04:47,400 Donc il est impossible de mettre à la charge d'un seul 71 00:04:47,599 --> 00:04:50,820 toutes les pertes dans le contrat de société. 72 00:04:53,060 --> 00:04:56,540 Voyons maintenant section 4, le mandat, le contrat de mandat. 73 00:04:57,340 --> 00:04:59,520 Le mandat en droit classique romain est un contrat 74 00:04:59,719 --> 00:05:04,479 consensuel de bonne foi par lequel une personne que l'on 75 00:05:04,679 --> 00:05:06,320 appelle le mandant ou en 76 00:05:06,520 --> 00:05:11,280 latin mandator, en charge une 77 00:05:12,720 --> 00:05:15,180 autre que l'on appelle le 78 00:05:15,380 --> 00:05:19,960 mandataire ou mandatarius en latin, 79 00:05:20,159 --> 00:05:25,060 d'effectuer une tâche déterminée. 80 00:05:25,920 --> 00:05:27,840 Voyons d'abord paragraphe 1, 81 00:05:29,780 --> 00:05:33,560 origine et développement du contrat de mandat. 82 00:05:35,840 --> 00:05:40,720 Dans la Rome archaïque, les Romains n'éprouvaient pas 83 00:05:40,920 --> 00:05:45,280 la nécessité de recourir à un mandataire. Ce que le pater 84 00:05:45,479 --> 00:05:50,000 familias ne pouvait accomplir lui-même, bien c'est simple, 85 00:05:50,300 --> 00:05:54,560 il le faisait faire par un de ses esclaves ou bien par un 86 00:05:54,760 --> 00:05:59,100 de ses affranchis qui lui doit des journées de travail 87 00:05:59,300 --> 00:06:01,780 comme vous le savez on l'a vu un peu plus tôt dans ce cours 88 00:06:01,979 --> 00:06:06,040 ou même il peut très bien charger son propre fils de 89 00:06:06,240 --> 00:06:08,820 famille d'accomplir cette mission. 90 00:06:10,280 --> 00:06:12,720 Lorsque les liens avec les affranchis commencèrent à se 91 00:06:12,920 --> 00:06:16,240 distendre sous la République sont alors apparus des 92 00:06:16,440 --> 00:06:21,140 individus spécialisés dans la gestion du bien d'autrui que 93 00:06:21,340 --> 00:06:23,140 l'on appelle les procuratores. 94 00:06:30,100 --> 00:06:34,740 Le mandataire n'est 95 00:06:34,940 --> 00:06:36,580 normalement pas un procurator. 96 00:06:36,780 --> 00:06:40,100 Pourquoi ? Parce qu'il ne 97 00:06:40,300 --> 00:06:43,440 reçoit aucun salaire. 98 00:06:44,360 --> 00:06:47,100 C'est en principe un ami, c'est en principe un proche 99 00:06:47,300 --> 00:06:50,740 qui rend un service gratuit. 100 00:06:52,280 --> 00:06:54,500 Alors quel est l'objet de ce contrat ? 101 00:06:54,700 --> 00:06:57,080 Voyons paragraphe 2, l'objet du mandat. 102 00:06:58,560 --> 00:07:02,200 Selon Gaius, il existe trois sortes de mandat. 103 00:07:03,620 --> 00:07:07,940 Il y a d'abord le mandat mea 104 00:07:08,140 --> 00:07:12,420 gratia qui est celui dont 105 00:07:12,620 --> 00:07:14,740 l'objet ne concerne que le mandant. 106 00:07:15,580 --> 00:07:20,480 Celui-ci charge un mandataire de gérer ses affaires. 107 00:07:21,540 --> 00:07:25,940 Il y a ensuite ce qu'on appelle le mandat aliena gratia. 108 00:07:31,080 --> 00:07:36,039 C'est le mandat dont l'objet concerne un tiers. 109 00:07:37,980 --> 00:07:41,500 Précisément, un mandant charge un mandataire de gérer 110 00:07:41,700 --> 00:07:42,580 les affaires d'un tiers. 111 00:07:44,540 --> 00:07:47,160 Seules ces deux formes dit Gaius sont valides. 112 00:07:47,760 --> 00:07:50,220 Mais il y a une troisième forme qu'il distingue, 113 00:07:50,420 --> 00:07:52,420 qu'il appelle le mandat tua 114 00:07:54,240 --> 00:07:59,200 gratia par lequel le mandant 115 00:07:59,400 --> 00:08:04,239 charge le mandataire de gérer ses propres affaires. 116 00:08:05,320 --> 00:08:10,280 Eh bien ce mandat tua gratia est nul. 117 00:08:11,060 --> 00:08:15,540 En effet, un individu n'a pas besoin de recevoir un mandat 118 00:08:15,740 --> 00:08:19,840 pour gérer ses propres affaires. 119 00:08:20,800 --> 00:08:23,640 La jurisprudence romaine, cependant, assouplit ce 120 00:08:23,840 --> 00:08:26,480 principe dans deux cas particuliers. 121 00:08:27,920 --> 00:08:32,880 Premièrement, dans le cas du mandat credendae pecuniae. 122 00:08:47,260 --> 00:08:51,480 Ce contrat mandat, un mandant charge un mandataire de 123 00:08:51,680 --> 00:08:52,940 prêter son argent à un tiers. 124 00:08:54,300 --> 00:08:58,920 Si celui-ci ne rembourse pas, il est évident que c'est le 125 00:08:59,120 --> 00:09:03,880 mandant qui est responsable, car, à pareil cas, il sert de 126 00:09:04,180 --> 00:09:06,640 caution garantissant le prêt. 127 00:09:07,560 --> 00:09:09,200 Après quelques discussions, 128 00:09:09,840 --> 00:09:13,460 une frange des juristes 129 00:09:13,660 --> 00:09:18,140 romains a admis ce mode particulier de cautionnement. 130 00:09:18,880 --> 00:09:20,020 La deuxième exception, 131 00:09:21,500 --> 00:09:25,840 exception de principe du 132 00:09:26,040 --> 00:09:30,700 mandat tua gratia est ce qu'on appelle la procuration 133 00:09:30,900 --> 00:09:35,260 in rem suam. 134 00:09:36,420 --> 00:09:41,380 Cette procuration in rem suam n'est rien d'autre qu'un 135 00:09:41,820 --> 00:09:45,680 moyen détourné de procéder à une cession de créances. 136 00:09:46,100 --> 00:09:48,090 Comment cela fonctionne-t-il ? 137 00:09:48,290 --> 00:09:51,120 Le cédant donne au 138 00:09:51,320 --> 00:09:54,320 cessionnaire mandat d'exiger 139 00:09:54,520 --> 00:09:58,920 en justice ce que lui doit le débiteur cédé. 140 00:10:00,180 --> 00:10:05,140 Ce mandat est bien donné dans l'intérêt du seul mandataire 141 00:10:05,340 --> 00:10:09,800 qui agit ici in rem suam, c'est-à-dire pour son propre compte. 142 00:10:11,240 --> 00:10:13,960 Il conserve tout le bénéfice de l'opération. 143 00:10:17,100 --> 00:10:20,360 La caractéristique essentielle de ce contrat, 144 00:10:20,800 --> 00:10:22,720 très important, c'est ce qu'il distingue et qui a fait 145 00:10:22,920 --> 00:10:27,680 couler beaucoup d'encre, paragraphe 3, la gratuité du mandat, 146 00:10:28,160 --> 00:10:29,160 la gratuité du mandat. 147 00:10:33,800 --> 00:10:35,560 Au départ, le mandat s'oppose 148 00:10:35,760 --> 00:10:40,520 au louage d'ouvrage avec 149 00:10:40,720 --> 00:10:43,320 cette idée que le mandat est gratuit. 150 00:10:43,680 --> 00:10:46,260 Il n'y a pas de loyer, il n'y a pas de salaire à 151 00:10:46,460 --> 00:10:47,220 payer dans un mandat. 152 00:10:48,260 --> 00:10:50,860 Mais avec le développement des affaires au cours de l'Empire, 153 00:10:51,240 --> 00:10:53,980 des mandats confiés à des 154 00:10:54,180 --> 00:10:58,880 procuratores, des agents donc 155 00:10:59,080 --> 00:11:02,580 rémunérés, spécialisés dans la gestion des affaires, 156 00:11:02,800 --> 00:11:06,400 ces mandats font leur apparition. 157 00:11:07,680 --> 00:11:10,980 Les juristes tentent de s'opposer à cette dérive en 158 00:11:11,180 --> 00:11:13,040 rappelant le principe de la gratuité. 159 00:11:13,240 --> 00:11:14,760 Le mandat est gratuit par principe. 160 00:11:16,480 --> 00:11:20,100 À la fin du Ier siècle, encore au Ier siècle de notre ère, 161 00:11:21,020 --> 00:11:25,480 Javolenus, un juriste important, 162 00:11:25,980 --> 00:11:29,260 soutient que le mandat dans lequel le mandataire perçoit 163 00:11:29,460 --> 00:11:30,660 une rémunération est nul. 164 00:11:32,580 --> 00:11:36,540 Un tel contrat doit être qualifié de louage d'ouvrage 165 00:11:36,740 --> 00:11:40,200 ou entrer dans une des catégories des contrats 166 00:11:40,400 --> 00:11:41,260 innommés que nous verrons bientôt. 167 00:11:42,940 --> 00:11:44,700 L'évolution de la pratique 168 00:11:44,900 --> 00:11:49,060 cependant est inéluctable. 169 00:11:49,880 --> 00:11:52,760 On va rechercher des solutions de conciliation. 170 00:11:54,580 --> 00:11:58,820 Papinien, là aussi grand juriste, propose de permettre au 171 00:11:59,020 --> 00:12:03,600 procurateur d'obtenir le salaire convenu en agissant 172 00:12:03,800 --> 00:12:07,060 par le biais d'une procédure administrative que l'on 173 00:12:07,260 --> 00:12:12,020 appelle la cognitio extraordinaria, 174 00:12:13,620 --> 00:12:18,580 plutôt qu'en invoquant 175 00:12:23,940 --> 00:12:26,780 l'action de mandat, l'action mandati. 176 00:12:30,560 --> 00:12:35,520 On a défendu bec et ongle si je puis dire, le mandat et sa 177 00:12:35,800 --> 00:12:40,160 gratuité, et on va préciser d'ailleurs la pensée des 178 00:12:40,360 --> 00:12:44,140 auteurs qui vont dans ce sens, notamment Ulpien au IIIe siècle, 179 00:12:44,340 --> 00:12:46,480 nous dit. 180 00:12:47,920 --> 00:12:51,960 La rémunération que reçoit le mandataire ne constitue pas 181 00:12:52,160 --> 00:12:54,080 un salaire en réalité. 182 00:12:54,460 --> 00:12:58,020 Il constitue, et c'est un peu le subterfuge pour contourner 183 00:12:58,220 --> 00:13:01,100 la difficulté, il perçoit des 184 00:13:01,300 --> 00:13:03,840 honoraires. Autrement dit, 185 00:13:04,040 --> 00:13:07,520 il s'agit simplement d'un présent destiné à manifester 186 00:13:07,720 --> 00:13:10,680 l'estime et la reconnaissance du mandat. 187 00:13:10,880 --> 00:13:12,280 Ce n'est pas du tout un salaire. 188 00:13:13,240 --> 00:13:16,360 Ces honoraires s'appliqueront notamment dans les 189 00:13:16,560 --> 00:13:19,140 professions où l'on refuse l'idée d'un salaire, 190 00:13:19,380 --> 00:13:23,040 professions que j'ai déjà évoquées un peu plus tôt, 191 00:13:23,240 --> 00:13:25,800 professeur, médecin, avocat, arpenteur, nourrice. 192 00:13:28,820 --> 00:13:32,800 Alors vous voyez que par principe de la gratuité et 193 00:13:33,000 --> 00:13:35,060 par exception ou par contournement, 194 00:13:35,400 --> 00:13:40,360 on arrive à tourner le principe de la gratuité. 195 00:13:42,860 --> 00:13:47,820 L'autre moyen qui va être utilisé, et là aussi supercherie, 196 00:13:48,500 --> 00:13:51,640 c'est d'allouer la rémunération au mandataire 197 00:13:51,840 --> 00:13:54,820 sous forme de remboursement de ses frais. 198 00:13:55,440 --> 00:13:59,400 Il a engagé des frais pour pouvoir exécuter la mission, 199 00:13:59,740 --> 00:14:01,660 donc il faut rembourser ses frais. 200 00:14:01,860 --> 00:14:02,700 C'est tout à fait normal. 201 00:14:03,220 --> 00:14:06,760 Vous voyez un petit peu la manière de biaiser un peu et 202 00:14:06,960 --> 00:14:09,120 de contourner ce principe de la gratuité. 203 00:14:09,640 --> 00:14:11,820 Alors quelle est la sanction de ce contrat ? 204 00:14:12,020 --> 00:14:16,200 Voyons paragraphe 4, la sanction du mandat. 205 00:14:17,860 --> 00:14:22,820 Dans l'hypothèse ordinaire du mandat gratuit, la seule 206 00:14:23,500 --> 00:14:28,000 sanction est l'action mandati. 207 00:14:28,640 --> 00:14:32,020 L'action mandati est une action civile, une action de bonne foi, 208 00:14:32,280 --> 00:14:36,940 une action infamante en raison de caractère personnel 209 00:14:37,140 --> 00:14:38,720 très fort qui est présente dans le mandat. 210 00:14:39,520 --> 00:14:44,480 À l'époque classique, le mandat étant un contrat 211 00:14:44,680 --> 00:14:48,000 synallagmatique parfait, cette action est ouverte 212 00:14:48,200 --> 00:14:50,620 autant au mandataire qu'au mandant. 213 00:14:52,020 --> 00:14:55,440 Justinien, cependant, va modifier un peu la règle 214 00:14:55,640 --> 00:14:59,580 et va réserver finalement cette action mandati au seul 215 00:14:59,780 --> 00:15:03,800 mandataire. Le mandant, 216 00:15:04,000 --> 00:15:08,940 quant à lui, selon la législation de Justinien ne 217 00:15:09,140 --> 00:15:13,540 disposera que d'une action contraire ouverte dans 218 00:15:13,740 --> 00:15:15,040 quelques cas seulement. 219 00:15:16,820 --> 00:15:20,720 S'agissant de la responsabilité, le mandataire ne répond en 220 00:15:20,920 --> 00:15:24,480 droit classique que de son dol, c'est-à-dire de sa faute volontaire, 221 00:15:24,680 --> 00:15:26,020 sa faute consciente. 222 00:15:27,180 --> 00:15:29,480 Son service étant gratuit, on n'exige pas de lui 223 00:15:29,680 --> 00:15:33,720 l'adresse ou la prévoyance. 224 00:15:35,480 --> 00:15:38,520 Justinien, en revanche, va le rendre responsable de 225 00:15:38,720 --> 00:15:42,540 sa simple faute déclarant qu'il doit se comporter en 226 00:15:42,740 --> 00:15:45,220 homme diligent et en homme prévoyant. 227 00:15:46,640 --> 00:15:49,620 Dans tous les cas, le mandataire doit rendre compte 228 00:15:49,820 --> 00:15:53,700 de sa gestion et transmettre au mandant ce qu'il a acquis 229 00:15:53,900 --> 00:15:55,000 par le mandat. 230 00:15:56,220 --> 00:16:01,040 Il ne tire aucun profit de l'opération. Cependant, 231 00:16:01,240 --> 00:16:02,980 on vient de le voir, il est juste qu'il soit 232 00:16:03,180 --> 00:16:07,680 remboursé de tous ses frais et indemnisé si c'est le cas 233 00:16:07,880 --> 00:16:10,360 du préjudice qu'a pu lui causer le mandat. 234 00:16:11,740 --> 00:16:14,860 Les juristes se sont toutefois interrogés sur le 235 00:16:15,060 --> 00:16:18,060 cas du mandataire qui aurait outrepassé ses pouvoirs. 236 00:16:18,280 --> 00:16:19,320 Qu'en est-il ? 237 00:16:19,520 --> 00:16:24,360 Selon l'École des Sabiniens qui suit le juriste Sabinus, 238 00:16:25,180 --> 00:16:29,980 il perd alors le bénéfice de l'action mandati, car il a 239 00:16:30,180 --> 00:16:31,360 agi en dehors du mandat. 240 00:16:32,400 --> 00:16:35,320 Pour les Proculiens, au contraire, le mandant doit 241 00:16:35,520 --> 00:16:38,180 tout de même ratifier l'opération si elle est 242 00:16:38,380 --> 00:16:42,320 conforme aux instructions qui ont été données par le mandant. 243 00:16:43,380 --> 00:16:48,340 Ce sera le cas, par exemple, lorsque le mandat a été donné 244 00:16:48,580 --> 00:16:53,500 d'acheter à tel prix un bien 245 00:16:53,700 --> 00:16:56,140 et que le bien a effectivement été acquis, 246 00:16:56,340 --> 00:16:58,820 mais avec un dépassement du prix. 247 00:16:59,340 --> 00:17:03,760 Cette solution proculienne a fini par prévaloir. 248 00:17:04,640 --> 00:17:09,300 Le contrat de mandat prend bien sûr fin aux termes fixés 249 00:17:09,500 --> 00:17:14,260 par les parties, mais il peut également disparaître par la 250 00:17:15,000 --> 00:17:17,000 mort de l'un des contractants. 251 00:17:17,560 --> 00:17:21,780 Gaius affirme notamment que le mandat qui doit être 252 00:17:21,980 --> 00:17:26,740 maintenu par les héritiers du 253 00:17:33,740 --> 00:17:34,500 mandataire est nul. 254 00:17:34,700 --> 00:17:35,460 Le contrat enfin peut être révoqué par le mandant ou 255 00:17:35,660 --> 00:17:37,560 abandonné par le mandataire. 256 00:17:38,360 --> 00:17:41,920 S'il a déjà reçu un commencement d'exécution, 257 00:17:42,200 --> 00:17:45,580 les obligations déjà nées subsistent.